1. La possibilité de « jonction » de l’incident avec le fond.
Le juge de la mise en état peut, en vertu de l’article 789 du CPC, joindre l’incident au fond lorsqu’une fin de non-recevoir est soulevée tardivement ou est complexe. Ce renvoi à la formation de jugement implique que les parties développent ce moyen tiré de la fin de non-recevoir dans leurs conclusions au fond.
Une telle possibilité de joindre l’incident au fond n’est cependant pas accordée dans le cadre d’une exception de procédure (articles 73 et suivants du CPC).
De même le conseiller de la mise en état (devant la Cour) reste « seul compétent » pour statuer sur les irrecevabilités et exceptions de procédure prévues par l’article 913-15 du CPC, sans possibilité de les joindre au fond si elles étaient tardivement formées.
2. Les appels des ordonnances du juge de la mise en état.
On revient à l’état de la jurisprudence antérieure à 2019 : à compter du 1ᵉʳ septembre 2024, seules les ordonnances qui, en statuant sur une fin de non-recevoir, ou une exception de nullité, auront mis fin à l’instance pourront faire l’objet d’un appel immédiat (art. 795, 2°). Les autres ordonnances, qui ne mettent pas fin à l’instance, ne sont susceptibles d’appel qu’avec le jugement sur le fond.
L’article 794 du CPC dispose :
« Les ordonnances du juge de la mise en état n’ont pas, au principal, l’autorité de la chose jugée à l’exception de celles statuant sur les exceptions de procédure, sur les fins de non-recevoir et sur les incidents mettant fin à l’instance ».
3. Les incertitudes.
La date d’entrée en vigueur du décret : d’après l’article 17 du décret, « Le présent décret entre en vigueur le 1er septembre 2024. Il est applicable aux instances en cours à cette date ». On comprend qu’il est donc applicable pour les appels formés à compter du 1er septembre 2024. Il parait toutefois contradictoire qu’une même ordonnance du juge de la mise en état qui, statuant sur une fin de non-recevoir, ne met pas fin à l’instance, pouvait faire l’objet d’un appel avant le 1er septembre 2024, mais ne puisse plus être frappée d’appel postérieurement à cette date. Dès lors faut-il comprendre que le décret s’applique uniquement pour les décisions rendues à compter du 1er septembre 2024 ?
Le déféré devant la Cour : on aurait pu espérer un parallélisme entre les ordonnances du juge de la mise en état susceptibles d’appel (article 795 CPC) et les ordonnances du conseiller de la mis en état susceptibles de déféré devant la Cour (article 913-8 CPC). Ce n’est pas le cas. Le déféré reste possible, qu’il soit mis fin à l’instance ou pas.
